关于“萧山国土局出让土地违约案”有感（转载）

　法 院判 决漏洞百出，受 害 者喊 冤至今。
　　
　　近期，一则标题为“萧山国土局出让土地严重违约，法 院错判应予纠正”的新闻被各大媒体争相转载，新闻里报道的内容说起来也不是刚发生的事儿，当事公 司浙江天之林控股有限公 司（以下简称“天之林公 司”）依法维 权近七个年头了，其艰辛真是“如人饮水，冷暖自知”啊。笔者想就该案 件情况发表一下自己的看法。
　　
　　案 件概要：2011年6 月21日，杭州市国土资源局萧山分 局（以下简称“萧山国土分 局”）公开招拍挂出让（萧政储出【2011】14号）建设用地，天之林公 司通 过公开竞标取得该宗土地使用权，于2011年6 月23日签订土地出让合同。2011年7月初天之林公 司委托施工方进场动工时却遭到兴议村村 民多次封堵工地大门、阻扰施工，天之林公 司多方打听得知，原来出让合同约定的四至范围在建设一路以南存在一块（宽6.5米、长135米，共计877平方米）未被征收的兴议村集体用地！天之林公 司随即向萧山国土分 局和相关部门反映要求解决，经过长期努力，由萧山区政 府交办，经萧山区发改局调 查核实于2013年2月作出萧发改（2013）39号文。该文明确，“区有关部门观点一致”，未征收的“6.5米宽”农村集体土地为应征未征土地，萧山国土分 局同意解决上述未征农村集体土地问题，有关损失政 府给予政 策补偿等。天之林公 司随即缴清全部土地出让金。2014年6 月9日，萧山国土分 局突然向萧山法 院起诉，要求天之林公 司交纳迟延支付土地出让金产生的违约金，天之林公 司提出反诉，要求驳回萧山国土分 局的起诉，解除土地出让合同，并赔偿违约损失。结果萧山区法 院和杭州中院一审二审先后判 决支持萧山国土分 局的诉 讼请求，浙江省高院也驳回了天之林公 司再审申请！
　　
　　笔者认为在该起案 件中萧山国土分 局存在没有依法行政，地方法 院没有按合同约定和法 律规定审理本案的严重问题：
　　
　　一、萧山国土分 局出让土地中没有依法行政
　　
　　萧山国土分 局公开招拍挂出让的建设用地之所以存在农村集体土地，是因为漏征了建设一路以南长135米、宽6.5米的地块，造成了其违反合同的根本性违约，这完全是因为萧山国土分 局造成的，不但没有及时纠正错误，反而将违约责任强加到天之林公 司头上，请问这样的行为是否是行政不作为？
　　
　　另外，从政 府部门专题协商一事来说，萧山区发改局经过五个部门协商出 台的文件明确“区有关部门观点一致”：未征收的“6.5米宽”农村集体土地为应征未征土地，萧山国土分 局同意解决上述未征农村集体土地问题，有关损失政 府给予政 策补偿等。萧山国土分 局在内的五个部门专题协商，难道不知道发改局文件里的明文规定吗，明知故犯还要向法 院起诉要求天之林公 司承担违约金？而且萧山国土分 局已同意解决未征农用地问题，萧山国土分 局这样的行为前后矛盾、出尔反尔，政 府公信力何 在？
　　
　　二、地方法 院没有按合同约定和法 律规定审理本案，判 决认定中漏洞百出。
　　
　　一审法 院判 决认定土地出让范围是：该地块东至村道，南至民宅，西至凯利五金厂房，北至建设一路。但因萧山国土分 局漏征建设一路以南长135米、宽6.5米的应征未征农村集体土地，造成萧山国土分 局出让土地“北至应征未征农村集体土地”，而并非北至建设一路，萧山国土分 局出让土地范围与合同约定不符，造成天之林公 司不能合法使用。但一审法 院故意回避该重要定案事实，竟然判 决认为“萧山国土分 局向天之林公 司交付的土地符合《挂牌公告》与《杭州市萧山区国有建设用地使用权出让合同》约定的范围与面积，不存在违约情况”，并判 决支持“萧山国土分 局要求按合同约定以每日1‰标准支付违约金的诉 讼请求”。此法 院判 决漏洞之一。
　　
　　一审法 院判 决认为“建设一路以南6.5米土地是在天之林公 司的工地围墙之内，由天之林公 司在使用。因此天之林公 司关于无法实现合同目的的主张不成 立”，据此判 决不支持天之林公 司的主张。笔者翻阅《中 华人 民共 和国土地管理法》第六十三 条的规定：农 民集体所有的土地的使用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设。笔者认为：该判 决是违法的，法 院不应支持违法侵占集体土地，更不应该以判 决形式确认违法侵占的集体土地天之林公 司可以使用。此法 院判 决漏洞之二。
　　
　　一审中，天之林公 司“撤回”部分反诉请求，要求另行起诉。但一审认定天之林公 司“放弃”该部分反诉请求，侵犯了天之林公 司对民事权 利的处分 权，属审判程序错误。此法 院判 决漏洞之三。
　　
　　……
　　
　　二审法 院认定“案涉出让宗地座落于北干街道兴议村建设一路以南、凯利五金厂房以东、村道以西”，与一审法 院认定的土地出让范围“北至建设一路”一致。同时二审法 院认为“案涉未被征收集体土地位于宗地的出入口，该未被征收集体土地将直接影响到案涉出让宗地的开发和建设，而根据现有证据表明，该未被征收的集体土地所在村的村 民确实对天之林公 司开发建设案涉宗地进行了阻挠”。那么，根据二审法 院认定的上述事实萧山国土分 局明显属于根本性违约，根据《城镇国有土地出让和转让暂行条例》第十五条规定“出让方应当按照合同规定，提 供出让的土地使用权。未按合同规定提 供土地使用权的，土地使用者有权解除合同，并可请求违约赔偿”，土地出让合同显然应当依法解除，并由萧山国土分 局进行赔偿。但令人费解的是，二审法 院判 决前后矛盾，竟仅仅判 决萧山国土分 局存在“一定的违约行为”，并以“天之林公 司在使用该地块时已经将案涉未被征收集体土地加以利 用，该集体土地即已经处于天之林公 司的围墙范围之内”、“该未被征收的集体土地虽然对天之林公 司开发建设案涉宗地产生了一定的影响，但尚不足以据此认定合同目的无法实现”为由驳回天之林公 司要求解除合同的合法诉请。如此前后矛盾、枉法裁判，此法 院判 决漏洞之一。
　　
　　二审法 院判 决“虽然萧山国土分 局在案涉宗地的出让过程中存在一定的违约情节，但该违约情节尚不足以对抗合同所约定的天之林应依约支付出让金及延期支付土地出让金所产生的滞纳金的义务”。且不论萧山国土分 局是否根本性违约，单就萧山国土分 局漏征建设一路以南长135米、宽6.5米的应征未征农村集体土地，造成萧山国土分 局出让土地“北至应征未征农村集体土地”，而非发改批复和合同约定的出让土地“北至建设一路”、“建设一路以南”这一事实，依据不安抗辩权，萧山国土分 局在合理期限内补正前，天之林公 司当然有权暂不支付剩余土地出让金，甚至要求解除土地出让合同，且不用承担违约责任。况且，萧山区发改局出 台的包括萧山国土分 局在内的五个部门协商文件明确“区有关部门观点一致”：未征收的“6.5米宽”农村集体土地为应征未征土地，萧山国土分 局同意解决上述未征农村集体土地问题，有关损失政 府给予政 策补偿，未缴纳的土地出让金所产生的滞纳金原则上同意减免等。据此天之林公 司也不用承担所谓的“延期支付土地出让金所产生的滞纳金的义务”。此法 院判 决漏洞之二。
　　
　　一审法 院程序错误，将天之林公 司“撤回”部分反诉请求，要求另行起诉，认定为天之林公 司“放弃”该部分反诉请求。根据《中 华人 民共 和国 民事诉 讼法》第一百七十条第（四）款规定因严重违反法定审判程序的，应裁定撤销原判 决，发回原审人 民法 院重审。但二审法 院未发回重审，也未判 决纠正一审法 院的程序错误。此法 院判 决漏洞之三。
　　
　　……
　　
　　中 国社科院及国 家法 官学院的几位专 家经过论证得出的结论一致认为：
　　
　　（一）本案一审、二审法 院的判 决书，均存在认定事实不清、适用法 律不当甚至错误的明显缺陷。因此建议人 民法 院启动相关程序，对于本案的错判予以纠正。
　　
　　（二）本案中，萧山国土分 局存在根本违约行为，因此产生了天之林公 司的法定解 除权，涉案土地出让合同应予解除，萧山国土分 局应承担损害赔偿责任。
　　
　　（三）天之林公 司迟延交付国有建设用地使用权出让金的行为不构成违约行为，而是行使不安抗辩权的合法行为，并不因此承担违约责任。
　　
　　上述几位法 学专 家认为本案一审、二审判 决错误，根据杭州中院已查明的事实和法 律规定，指出萧山国土分 局出让建设用地存在根本性违约，合同应予解除、并赔偿天之林公 司损失。但是浙江省高院对于几位法 学专 家的意见视而不见，甚至连启动再审的机会都没有给天之林公 司，没有给出任何事实、法 律依据直接驳回再审申请。浙江省高院这样做是觉得萧山、杭州两级法 院的判 决真的没有问题，还是对下级法 院错误判 决的包庇纵容？结论不言而喻！
　　
　　2016年12月1日，天之林公 司将申 诉书提交给最高人 民法 院，请求再审这起冤案、使得以尽快昭 雪。期间包括《民 主与法 制》、《人 民网》、《央 视网》、《法 制快报》、《云南周末》、《法 制与社 会》等多家媒体对于此案先后 进行了报道，2017年5月22日，最高人 民法 院对天之林公 司的申 诉进行立案审 查，案号为：（2017）最高法民监50号，并传唤双方于2017年6 月5日对本案进行了听证。党中 央提出依法 治 国，这起法 院错判的冤 案最终一定能够得到纠正，让我们拭目以待！
　　
　　 笔者化名：春秋
　　 　2017年11月1日